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關于CISG論文范文資料 與CISG第19條和格式之戰有關論文參考文獻

版權:原創標記原創 主題:CISG范文 科目:職稱論文 2020-02-14

《CISG第19條和格式之戰》:本論文可用于CISG論文范文參考下載,CISG相關論文寫作參考研究。

摘 要:要約和承諾是合同成立的過程中重要的兩個因素,傳統合同法根據鏡像原則要求承諾和要約完全一致.CISG第19條吸收并改進了鏡像原則,區分實質性變更和非實質性變更的承諾,認可非實質性變更的承諾的效力.本文從CISG第19條約文和各國相關判例、立法出發,淺析CISG對反要約的以及格式之戰的態度.

關鍵詞:反要約;CISG ;格式之戰

《聯合國國際貨物銷售合同公約》(以下簡稱CISG公約)至今已實施近30年.截至2014年6月,公約締約國已達81個,幾乎包括了當今所有貿易大國,占國際貿易份額百分之八十.公約可以說是普通法系和大陸法系,東方和西方,保守者和改革者互相較量,互相妥協的產物.而其中的第19條則是公約中最具爭議性的條款之一,也是保守派traditionalists)和改革派(reformers)針鋒相對的一處.

一、CISG第19條簡析

(一)鏡像原則的承接和軟化

第19條(1)款重申了一項普遍的合同法原則:鏡像原則.根據該原則,承諾只有和要約完全一致,合同才能成立;如果承諾對要約作了任何修改、補充和刪節,那它就只能被視為反要約,除非原要約人接受了反要約,否則,合同不成立,任何一方也無履行合同的義務.傳統合同法理論認為,合同的義務产生于合同雙方一致的意思表示.采用鏡像原則,是充分尊重當事人真實意思的表現,同時也有助于界定合同的條款,減少因合同條款不明晰而产生的糾紛.然而,傳統鏡像原則過于苛刻和武斷,它過分地注重承諾和要約不符的細微之處,忽視了雙方當事人意欲促成交易的客觀事實.其對于每一條款都需要逐一商討的情形或許十分適用,但在這個快節奏的現代社會,隨著現代通訊技術的發展,商人們更多的是利用傳真、Email、電子數據交換等方式訂立合同,面對面訂立合同的情況已經十分少見,因此,嚴格、僵化、機械和武斷的古典普通法規則所建立起來的規范和社會實際情況不相適應,可操作性不強.

有鑒于此,公約第19條(2)款便規定了鏡像原則的例外.第2款將承諾區分為實質上不同于要約條款和非實質上不同于要約條款,目的是為了緩和“鏡像規則”的僵化性,以增強交易規則的靈活性、實用性.對要約的變更只要滿足以下的條件,仍可被視為有效的承諾:①受要約人有發出承諾的真實意思;②所修改、補充或刪節的條款屬于非實質性變更;③要約人并沒有及时地反對該項變更.

此处需要注意的是,在判斷一項承諾是否為非實質性變更的承諾時,需要將其和一般的回復區分開來.在商業交往中,受要約方在接受到要約之后可能會大致同意要約的內容但仍希望就某些問題進行修改和談判.這種回復被視為“independent communication”,它和承諾不同,即使其中提出了關于價格或交貨日期的修改期望,并不會”扼殺”之前的要約.例如,受要約方發出“我方基本同意你方于X月X日發出的要約.然而,就其中的價格條款,我方希望能進行進一步的協商”的回復,并无表明其愿意受前述要約拘束的意思,但也未完全回絕要約,應被視為獨立的回復.

(二)區分實質性和非實質性變更

第19條(2)款和(3)款要要求對實質性變更和非實質性變更進行進一步的區分.盡管第19(3)款列舉了實質性變更的情況,如何區分實質性變更和非實質性變更仍然十分困難.CISG第19條第3款明確但非窮盡式地列舉了對要約的變更中哪些為實質性的變更:從字面上分析,有關貨物價格、付款、貨物質量和數量、交貨點和時間、一方當事人對另一方當事人的賠償責任范圍或解決爭端等等的添加不同條件,均視為在實質上變更原來的要約;而非實質性變更應理解為局限在一些語法變更,拼寫錯誤更正以及一些不重要的細節的修改.

然而,由于第(3)款采取了一種非窮盡列舉的立法技術造成幾乎所有擴張或改變要約條款的情況皆可能納入實質性變更之中.因此公約第19條第2款的適用范圍事實上甚窄,它對鏡像原則的緩和程度相當小.有些學者認為,公約有種先入為主性的推斷,認為一般的變更為實質性變更.對此,國際上大部分的學者都呼吁,為了提高公約適用的一致性和實現促使合同尽可能實現的公約目的,對實質性變更的解釋應當趨向于嚴格解釋.該種呼吁也為各國的司法實踐所認可.

例如,在奧地利一個案件中,法院認為只要這個添加或修改是有利于對方的,也應認為是非實質性的.奧地利最高法院判定一個承諾是否产生實質性變更并非指看其變更的內容究竟是什么,同時也應查明該變更對于對方是否有利.在該案中,買方在訂單中訂購磷酸銨純度至少為51%,受要約人賣方在答復中同意訂單中條件,但將所供貨物純度改為57%.但奧地利最高法院認為,由于該項變更毫無疑問有利于要約方,應為并非實質性變更的承諾.

貿易法委員會其他的判例顯示也傾向于擴大非實質性變更的范圍.以下變更在判例中被認為是非實質性的:在價格變動時變更或推遲某一品目的交貨;賣方保留變更交貨期權利;在合同聯合公布前嚴守機密;對買方退貨時間限制.

總的來說,法院在區分實質性或非實質性變更時,可以參考以下兩個原則:一是法院仍然可以根據交易雙方的交易習慣,慣例或真實意思,認定公約第19(3)款所列舉的修改仍然為非實質性的.例如,公約第19條(3)款雖然列明和爭議解決相關的條款屬于實質性更改.然而,如果一項仲裁條款時反映了交易雙方的交易習慣或行業慣例的,那么即使在回復中添加該項仲裁條款,若要約人無及时地反對,仍應視為有效的承諾,合同成立;二是應該查明不一致的條款和所發生的爭議是否有實質上的聯系.例如,受要約人在回復時添加了不允許口頭修改合同的條款,然而雙方是由于貨物的質量問題發生了爭議.此时雖然認定所添加的屬于實質性變更,但考虑到實際爭議的情況,仍應當認定該回復屬于有效的承諾,合同成立.

二、格式之戰

(一)格式之戰的由來和引發的問題

現代的商業合同中,商人們極少就每一合同條款進行逐一商討,取而代之的是他們經常通過訂單(purchase order)、確認函(acknowledgment form)、交貨單(delivery order)、問價函(requests for prices)、意愿書(letters of intent)以及其他各種載有標準條款的格式文本進行交流.在合同正常履行的情況下,即使買賣方雙方的格式合同各自有利于自己,但其間的差異并不會造成太大的問題;然而,在合同履行出現瑕疵抑或當市場行情有所變動,一方當事人基于自身的利益主張合同并不成立時,便會出現以下兩種問題:合同是否成立了?如果合同成立了,那個合同的條款是什么呢,應以哪份格式合同為準?

CISG論文參考資料:

結論:CISG第19條和格式之戰為適合不知如何寫CISG方面的相關專業大學碩士和本科畢業論文以及關于cisg公約的適用范圍論文開題報告范文和相關職稱論文寫作參考文獻資料下載。

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